昨日，《私募投資基金監(jiān)督管理?xiàng)l例》（以下簡稱《條例》）正式對外發(fā)布，這是我國私募投資基金行業(yè)首部行政法規(guī)，也成為私募行業(yè)發(fā)展的一個新的里程碑。私募行業(yè)發(fā)展告別“草莽時(shí)代”，私募投資基金業(yè)務(wù)活動納入法治化、規(guī)范化軌道。
《條例》重點(diǎn)規(guī)定涉及五方面
國務(wù)院總理李強(qiáng)日前簽署國務(wù)院令，并于昨日公布《條例》，自2023年9月1日起施行。制定專門行政法規(guī)，將私募投資基金業(yè)務(wù)活動納入法治化、規(guī)范化軌道進(jìn)行監(jiān)管，旨在鼓勵私募投資基金行業(yè)規(guī)范健康發(fā)展，更好保護(hù)投資者合法權(quán)益，進(jìn)一步發(fā)揮服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)、促進(jìn)科技創(chuàng)新等作用。具體來看，《條例》共7章62條，重點(diǎn)規(guī)定了五方面的內(nèi)容。
一是明確適用范圍。將契約型、公司型、合伙型等不同組織形式的私募投資基金均納入適用范圍，規(guī)定以非公開方式募集資金，設(shè)立投資基金或者以進(jìn)行投資活動為目的依法設(shè)立公司、合伙企業(yè)，由私募基金管理人或者普通合伙人管理，為投資者的利益進(jìn)行投資活動，均適用于《條例》。
值得注意的是，有業(yè)內(nèi)人士向期貨日報(bào)記者表示，將契約型、公司型、合伙型等不同組織形式的私募投資基金均納入適用范圍，這說明證券公司、基金管理公司、期貨公司及其子公司旗下的私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)同樣適用于《條例》。同時(shí)，根據(jù)《條例》，這些私募基金業(yè)務(wù)的監(jiān)管職權(quán)也統(tǒng)一到了證監(jiān)會。
二是明確私募基金管理人和托管人的義務(wù)要求?！稐l例》明確了不得成為私募基金管理人及其控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員等相關(guān)主體的情形，明確從業(yè)人員應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定接受合規(guī)和專業(yè)能力培訓(xùn)；規(guī)定私募基金管理人應(yīng)當(dāng)依法向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委托的機(jī)構(gòu)履行登記手續(xù)，明確注銷登記的情形；列舉私募基金管理人的股東、實(shí)際控制人、合伙人禁止實(shí)施的行為，明確私募基金管理人應(yīng)當(dāng)持續(xù)符合的要求；明確私募基金管理人、私募基金托管人的職責(zé)。
《條例》緊抓私募行業(yè)的核心私募管理人進(jìn)行管理，明睿資本副總經(jīng)理陳翰洵表示，私募基金管理人是私募行業(yè)的核心角色，和委托人、托管人、代銷機(jī)構(gòu)、服務(wù)機(jī)構(gòu)、經(jīng)紀(jì)商等各個角色發(fā)生關(guān)系，達(dá)成各類契約關(guān)系。因此《條例》從私募基金管理人的角度入手，進(jìn)行了核心管理，從管理人的企業(yè)性質(zhì)，股東資質(zhì)、備案方式、職責(zé)范圍、違規(guī)行為、經(jīng)營要求、信息披露等角度詳細(xì)約定了管理要求。
三是規(guī)范資金募集和投資運(yùn)作。私募投資基金應(yīng)當(dāng)向合格投資者募集或者轉(zhuǎn)讓，單只私募投資基金的投資者累計(jì)不得超過法律規(guī)定的人數(shù)。私募基金管理人應(yīng)當(dāng)根據(jù)投資者風(fēng)險(xiǎn)識別能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力匹配不同風(fēng)險(xiǎn)等級的私募投資基金產(chǎn)品。加強(qiáng)私募投資基金募集完畢后的監(jiān)管監(jiān)測。明確私募投資基金財(cái)產(chǎn)投資的范圍以及不得經(jīng)營的業(yè)務(wù)，規(guī)定私募投資基金的投資層級。規(guī)范私募基金管理人及其從業(yè)人員的行為。
針對私募基金產(chǎn)品的募集和投資操作，陳翰洵認(rèn)為，《條例》覆蓋了私募基金產(chǎn)品“募集、投資、管理、退出”的整個“生命周期”，從合格投資者、適當(dāng)性匹配、風(fēng)險(xiǎn)揭示、產(chǎn)品宣傳、備案投資、層級嵌套、人員選用、關(guān)聯(lián)交易、審計(jì)清算、信息報(bào)送等角度，對私募基金全生命周期進(jìn)行管理，讓私募基金的運(yùn)作更加有法可依。在進(jìn)一步推動私募基金行業(yè)高質(zhì)量發(fā)展邁上新臺階的同時(shí)，《條例》在“募”“投”“管”“退”各環(huán)節(jié)的規(guī)定基本和目前行業(yè)現(xiàn)行操作一致，比較大程度上保護(hù)了行業(yè)發(fā)展至今形成的規(guī)范性要求。
四是對創(chuàng)業(yè)投資基金作出特別規(guī)定。國家對創(chuàng)業(yè)投資基金給予政策支持，鼓勵和引導(dǎo)其投資成長性、創(chuàng)新性創(chuàng)業(yè)企業(yè)。加強(qiáng)監(jiān)督管理政策和發(fā)展政策的協(xié)同配合，明確創(chuàng)業(yè)投資基金應(yīng)當(dāng)符合的條件，對創(chuàng)業(yè)投資基金實(shí)施區(qū)別于其他私募投資基金的差異化監(jiān)督管理和自律管理。
《條例》在第一章、總則、第三條中明確“國家鼓勵私募基金行業(yè)規(guī)范健康發(fā)展，發(fā)揮服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)、促進(jìn)科技創(chuàng)新等功能作用”。陳翰洵表示，《條例》鼓勵創(chuàng)業(yè)基金發(fā)展，予政策支持，鼓勵和引導(dǎo)其投資成長性、創(chuàng)新性創(chuàng)業(yè)企業(yè)，鼓勵長期資金投資于創(chuàng)業(yè)投資基金。針對創(chuàng)業(yè)基金設(shè)計(jì)的“差異化”監(jiān)督管理，對主要從事長期投資、價(jià)值投資、重大科技成果轉(zhuǎn)化的創(chuàng)業(yè)投資基金在投資退出等方面提供便利。另外，創(chuàng)業(yè)基金在層級嵌套方面也有差異化管理。
五是強(qiáng)化監(jiān)督管理和法律責(zé)任。規(guī)定私募投資基金業(yè)務(wù)活動的監(jiān)督管理應(yīng)當(dāng)貫徹黨和國家路線方針政策、決策部署。明確國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的監(jiān)管職責(zé)及監(jiān)管措施等。規(guī)定國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)會同國務(wù)院有關(guān)部門和省級人民政府建立私募投資基金監(jiān)督管理信息共享、統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)報(bào)送、風(fēng)險(xiǎn)處置協(xié)作機(jī)制。此外，對違反本條例的法律責(zé)任作了明確規(guī)定。
配合《條例》還將完善部門規(guī)章、規(guī)范性文件和自律規(guī)則
近年來，我國私募基金行業(yè)穩(wěn)步發(fā)展。截至2023年5月，在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱中基協(xié)）登記的私募基金管理人2.2萬家，管理基金數(shù)量15.3萬只，管理基金規(guī)模21萬億元左右。
日前，司法部、證監(jiān)會負(fù)責(zé)人表示，私募基金在服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)、支持創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新、提高直接融資比重以及服務(wù)居民財(cái)富管理等方面發(fā)揮了重要積極作用。黨中央、國務(wù)院高度重視私募基金行業(yè)發(fā)揮功能作用。《條例》的出臺有利于進(jìn)一步完善私募基金法規(guī)體系，促進(jìn)私募基金行業(yè)健康發(fā)展。
私募管理的立法工作早在2013年就已開始，2014年8月22日證監(jiān)會正式發(fā)布《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》。2017年《私募投資基金監(jiān)督管理?xiàng)l例》征求意見，此后在2018、2019、2020年均被列入證監(jiān)會年度立法工作計(jì)劃。在2023年7月9日《條例》正式發(fā)布之前，針對私募行業(yè)管理的政策和規(guī)則陸續(xù)發(fā)布，包括2018年的《關(guān)于規(guī)范金融機(jī)構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見》、2020年的《關(guān)于加強(qiáng)私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》、2023年的《私募投資基金登記備案辦法》等。
中國證監(jiān)會首席律師焦津洪表示，《條例》“十年磨一劍”，將私募投資基金業(yè)務(wù)活動納入法治化、規(guī)范化軌道進(jìn)行監(jiān)管，針對行業(yè)突出問題強(qiáng)化源頭管控，劃定監(jiān)管底線，規(guī)范私募投資基金“募”“投”“管”“退”各關(guān)鍵環(huán)節(jié)的相關(guān)活動，支持創(chuàng)業(yè)投資基金健康發(fā)展，并對創(chuàng)業(yè)投資基金實(shí)行差異化監(jiān)管，有效夯實(shí)私募投資基金的法治基礎(chǔ)，必將有利于私募投資基金以及整體資管行業(yè)的高質(zhì)量發(fā)展。
今年4月28日，中基協(xié)就《私募證券投資基金運(yùn)作指引》（以下簡稱《運(yùn)作指引》）向社會公開征求意見?！哆\(yùn)作指引》共32條，對私募證券投資基金的募集、投資、運(yùn)作管理等環(huán)節(jié)明確了底線要求，并針對重點(diǎn)問題予以規(guī)范，以完善私募證券投資基金運(yùn)作規(guī)則體系。
此外，今年5月1日《私募投資基金登記備案辦法》（以下簡稱《辦法》）正式實(shí)施。修訂后的《辦法》共分為6章83條，取代了中基協(xié)先前頒布的《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》《私募基金管理人登記須知》等自律規(guī)則，對私募基金管理人登記、私募基金的備案以及運(yùn)作等各環(huán)節(jié)均提出了新的要求。
北京中聞律師事務(wù)所律師周成翰表示，5月1日實(shí)施的《辦法》屬于行業(yè)自律規(guī)范，而9月1日起施行的《條例》屬于行政法規(guī)性質(zhì)，是法律層面針對私募行業(yè)的新規(guī)。
多年來，私募行業(yè)的發(fā)展出現(xiàn)了許多新問題，同時(shí)私募行業(yè)也肩負(fù)著新時(shí)期的行業(yè)使命。《條例》的出臺有利于進(jìn)一步完善私募基金法規(guī)體系，促進(jìn)私募基金行業(yè)健康發(fā)展。
“當(dāng)前，以全面實(shí)行股票發(fā)行注冊制為標(biāo)志的資本市場融資端改革已經(jīng)取得重大進(jìn)展，與此相適應(yīng)，加快推進(jìn)資本市場投資端改革，進(jìn)一步增強(qiáng)資本市場財(cái)富管理功能，是資本市場保持平衡健康穩(wěn)定、更好發(fā)揮服務(wù)經(jīng)濟(jì)高質(zhì)量發(fā)展的一項(xiàng)十分迫切的重要舉措。資產(chǎn)管理產(chǎn)品是資本市場中長期資金的主要來源之一，強(qiáng)化資管業(yè)務(wù)監(jiān)管，規(guī)范、引導(dǎo)基金管理人切實(shí)履行信義義務(wù)，堅(jiān)守服務(wù)經(jīng)濟(jì)高質(zhì)量發(fā)展的初心使命，是實(shí)現(xiàn)資管行業(yè)高質(zhì)量發(fā)展的必由之路?！苯菇蚝楸硎?。
證監(jiān)會相關(guān)負(fù)責(zé)人表示，近年來，證監(jiān)會不斷完善監(jiān)管規(guī)則，強(qiáng)化日常監(jiān)管，規(guī)范行業(yè)秩序，推進(jìn)優(yōu)化政策環(huán)境。目前，私募基金規(guī)模持續(xù)增長，私募基金管理人投資管理能力逐步增強(qiáng)，行業(yè)呈健康發(fā)展態(tài)勢，功能作用持續(xù)發(fā)揮，存量風(fēng)險(xiǎn)顯著壓降?！稐l例》中主要監(jiān)管原則和要求已在近年發(fā)布的監(jiān)管規(guī)則中有所體現(xiàn)，行業(yè)已有認(rèn)同度和預(yù)期，合規(guī)風(fēng)控水平穩(wěn)步提高，行業(yè)生態(tài)持續(xù)優(yōu)化。
《條例》的發(fā)布既是健全私募基金監(jiān)管基礎(chǔ)性法規(guī)制度的標(biāo)志，也是促進(jìn)行業(yè)高質(zhì)量發(fā)展進(jìn)入新階段的標(biāo)志，對行業(yè)具有里程碑意義。為配合《條例》落地實(shí)施，證監(jiān)會下一步將重點(diǎn)開展的工作包括：
一是完善部門規(guī)章、規(guī)范性文件和自律規(guī)則。根據(jù)《條例》修訂《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》，進(jìn)一步細(xì)化相關(guān)要求，逐步完善私募基金資金募集、投資運(yùn)作、信息披露等相關(guān)制度，根據(jù)私募基金管理人業(yè)務(wù)類型、管理資產(chǎn)規(guī)模、持續(xù)合規(guī)情況、風(fēng)險(xiǎn)控制情況和服務(wù)投資者能力等實(shí)施差異化監(jiān)管，完善規(guī)則體系。同時(shí)指導(dǎo)基金業(yè)協(xié)會按照《條例》和證監(jiān)會行政監(jiān)管規(guī)則，配套完善登記備案、合同指引、信息報(bào)送等自律規(guī)則。
二是全面宣傳解讀貫徹《條例》，開展對私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金服務(wù)機(jī)構(gòu)以及從業(yè)人員等各方的培訓(xùn)工作，引導(dǎo)各方準(zhǔn)確充分學(xué)習(xí)理解《條例》內(nèi)容，準(zhǔn)確把握要點(diǎn)，提高規(guī)范運(yùn)作水平。
三是進(jìn)一步推進(jìn)優(yōu)化私募基金行業(yè)發(fā)展環(huán)境，暢通“募”“投”“管”“退”各環(huán)節(jié)，推動私募基金行業(yè)高質(zhì)量發(fā)展邁上新臺階。
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